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刑事申诉书

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刑事申诉状 申诉人:肖某,男,1975 年 8 月 28 日出生,汉族,初中文化,农民,户籍地址为 衡东县踏庄乡踏庄村 9 组,现在 XX 服刑。

申诉人认为 XX 法院第一审刑事书 XX 号、XX 法院第二审刑事裁定书 XX 号裁 决均存在事实不 清、证据不足 、适用法律不当 、认定的犯罪不能成立等问题 , 现依法提起申诉。

申诉请求 一、 请求最高人民法院依法撤销第 一审刑事书 XX 号、第二审刑事裁定 书 XX 号; 二、 请求依法再审并改判。

事实与理由 一、 本 案 一 审 、 二 审 裁 定 均 表 述为 “ 故意 伤 害他人 身 体 的 犯意 明 显 ”,并根据此论断以故意伤害罪定罪量刑 ,但综合全案证据材料 ,并无 证据证明申诉人有伤害故意: 本案发生的是:曹某与张某两人产生债务纠纷,申诉人作为曹某的朋友参与调 解,双方见面后发生口角并进而产生轻微打斗 ,此时申诉人便 站在双方中间进行阻隔以避免双方升级。

但张某的朋友何某车上的几 个人(含受害人彭某)却误以为申诉人动手打人 ,从车上冲下来后不分青红 皂白地对申诉人进行殴打,申诉人为避免受到伤害转身逃跑 。

此时受害人 彭某及另一名男子随手捡起木棍开始追打申诉人 ,追赶过程中几次直接攻击申诉 人,期间导致申诉人两次摔倒,第二次摔倒时钥匙链掉落 ,申诉人随手捡 拾, 1

此时被害人刚好赶到并跳起攻击申诉人 ,申诉人情急之下用手推挡,但因手 中 此时持有钥匙链 上挂着一把平时用于切水果的尖刀(该刀没有刀套 ,平时使 用 时无需打开 ),推挡时不慎刺入对方胸口,过失导致被害人彭某死亡。

及裁定通过现有证据已认定如下事实: 1. 申诉人作为债务纠纷其中 一方 (曹某 )的朋友 ,一直未动手伤人 ,并 非参与人,只是站在双方中间进行阻隔以图避免双方升级 ; 2. 申诉人直到致害受害人彭某前 ,均无任何攻击行为 ,而是 一直被彭某 等人围堵、追打; 3. 申诉人不慎致害所使用的尖刀为其钥匙链 上随身携带用于日常生活中 切削水果,并非为参与特意携带。

上述事实已证明申诉人自始就没有伤害他人的故意与行为 ,但在其后不慎 导致受害人彭某死亡的关键事实上,一、二审均忽略以下重要证据: 1. 电子数据 :案发现场的监控录像证明了申诉人被追打 、逃跑 、在 逃跑过 程中两次摔倒、第二次摔倒后捡拾钥匙 、以及受害人飞身踢打申 诉人的全过程。

该证据说明 :直到最后不慎至对方死亡之前 ,申诉 人从未伤害过对方。

2. 证人证言:案发现场目击者 XXX、XXX 均表示申诉人在第二次摔倒 时 ,面对两名男子的追击 ,是用手“推开”受害人彭某。

该证 据说明:申诉人在面对受害人攻击时 ,推挡对方时的主观 目的并非是 故意或者放任自己的攻击行为 ,甚至连攻击行为都谈不 上,仅仅是一 个正常人在面对攻击时下意识的防卫行为 。

3. 犯罪嫌疑人、被告人供述与辩解 :申诉人在 2016 年 8 月 25 日至 2016 年 11 月 23 日共计 9 次讯问笔录中,均无任何差异的陈述了事实, 从 2

未供述自己有伤害故意。

另外,在各次供述中 ,申诉人均表示,在 推 开被害人后继续沿着河边逃跑 ,直到坐下休息时才发现手 里有些滑, 仔细一看才发现血迹 ,此时才意识到刚才的推挡行为可能造成了对方 的受伤,便将手中钥匙连同水果刀丢入河中 。

如果申诉人一开始就 有 伤害故意,正常人也很清楚用刀刺入对方身体将导致非死即伤的结 果,申诉人出于毁灭证据的目应该在沿河逃跑时就将水果刀顺手丢入 河中,而不是直到坐下休息才作此举动 。

该证据说明:从被告人供 述 中也不能证明申诉人有伤害故意。

从以上证据可以证明 :申诉人并没有伤害他人的直接故意或者间接故意 , 导致被害人死亡的原因只是出于防卫对方攻击的 目的,因疏忽大意且情急之 下,忘记了随手捡拾的钥匙中挂着 一把水果刀,另外在推挡对方时也无法准 确判断对方的身体位置,最终不慎将刀刺入对方胸口 ,不幸导致了对方的死 亡。

但因为以上三个证据的认定缺失 ,一审、二审裁定作出了申诉 人“ 故意伤害他人身体的犯意明显 ”的错误结论! 二、 本案二审裁定认为“当彭某追上张某后,并未对张某人身进行不法侵害 的攻击行为 ,张某是假想防卫 ,其行为不构成正当防卫 。

”申诉人认为 , 该论断属于因基本事实认定不 清而导致的定性错误。

“假想防卫”的定义是:行为人由于主观认识上的错误,误认为有不 法侵 害的存在,实施防卫行为结果造成损害的行为 。

具体到本案中,死者彭某对申诉人持续近 200 米的追赶、几次直接攻 击,在申诉人第二次摔倒时跳起踢打的行为 ,其伤害意图与行为已经明显到 一 般正常人均可以辨别的程度,因此彭某的侵害行为已真实客观存在,申诉人 3

此时不应也不可能存在主观认识上的错误。

因此,申诉人此时对彭某的防 卫 行为并非“误认为”,是属于任何 一般正常人均会采取的行动 ,不符合 假想防 卫的构成。

三、 本案二审裁定认为“死者对本案的发生虽有 一定责任,但不是刑法意义 上的过错。

”申诉人认为 :该论断属于对法律概念的错误理解。

“刑法意义上的被害人过错”应当具备以下四个要件:其一、被害人先行 实施了违反法律规定 , 或者违背社会公德 、 善良风俗的不当行为 ; 其二 、 被害 人侵犯了他人的正当法益或社会公共利益;其三、先行不当行为与犯罪行 为之 间存在关联性;最后,被告人在当时情况下无法律期待可能性,被害人的过 错 行为使被告人在当时情况下选择合法行为的可能性极大地降低。

具体到本案中,被害人彭某的行为是完全符合上述四要件的: 1. 彭某持续追赶并数次攻击的行为已对申诉人的人身权 、健康权造成 了 实际的威胁 ,应属不当行为; 2.彭某的伤害意图与伤害行为已侵害了申诉人的正当法益 ; 3.先行不当行为与犯罪行为之间存在关联性,这种关联性包括两个方面 : 第一,利益关联性,是指被害人不当行为侵害正当法益或者社会公共利 益与他人相关,并足以引起他人的报复行为。

本案中,申诉人出于 避免 被对方踢打的目的而推开被害人是符合利益关联性的;第二,时间关 联 性 ,是指不当行为发生时间与犯罪行为发生时间间隔较短 。

本案中 , 受 4

害人跳起踢打申诉人与申诉人用手推挡的时间几乎同时,符合时间关 联 性; 4.因事发突然导致不能及时赶到 ,且被害人完全没有就此罢手的意思 表示,申诉人唯有通过自己的私力救济摆脱对方 ,因此申诉人此时也 符 合“无法律期待可能性”。

四、 根据以上理由,申诉人认为自己虽在客观 上与被害人的死亡存在因果关系, 但主观方面应为过失 ,因此并不构成故意伤害罪 ,只能成立过失致人死亡罪 。

理由如下: 过失致人死亡罪是指是指行为人因疏忽大意没有预见到或者已经预见到而 轻信能够避免造成的他人死亡 ,剥夺他人生命权的行为。

具体到本案中, 申诉 人为避免对方的追击殴打 ,情急之下完全没有想到刚刚捡拾的钥匙中还挂着 一 把水果刀,因该刀具属于申诉人随身携带用于切水果的水果刀 ,且没有刀 套, 无需打开,另外在推挡时也无法准确判断对方身体位置,故而不慎将刀刺入 其 胸口。

因此,申诉人并没有伤害他人的直接故意或间接故意 ,应属于过失 犯罪 中的“疏忽大意的过失”。

另从现有证据中 ,主观方面是故意伤害还是过失难以得出确凿判断的情况 下,根据定罪量刑需“事实清楚,证据确实充分”的要求以及存疑有利于 被告 的原则,也应认定为申诉人属于过失致人死亡 。

五、 即便不能认定为过失致人死亡,充其量也只属于正当防卫的防卫过当 。

5

根据《刑法》第 20 条的规定,“为了使国家、公共利益、本人或 者他人的人身 、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害 ,而采取的制止 不法侵害的行为 ,对不法侵害人造成损害的 ,属于正当防卫 ,不负刑事责任 。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的 ,应当负刑事责任 ,但是应当减 轻或者免除处罚 。

”根据法律规定 ,申诉人认为自己是符合正当防卫情 节的,理由如下: 1.申诉人始终并未参与,不属于“无防卫”的情形; 2.申诉人是在自身生命权 、健康权受到实际威胁时被迫进行反击,具有 防卫 认识; 3.被害人的侵害在持续进行中 ,申诉人进行反击属于“防卫适时”; 4. 申诉人在面对侵害时 , 只是刺出 一刀已图摆脱被害人 , 之后便转身逃 跑, 并未继续伤害对方,主观恶性不大。

综上,申诉人承认导致对方不幸死亡确有防卫过当之嫌 ,但正当防卫的 前 提也应得到认可。

希望刑法第 20 条不要成为沉睡的法条,在公民受到不法 侵 害时,能够根据法律赋予的权利进行适当的私力救济 。

六、 量刑过重:本案即使不论定性是否正确 ,但综合全案,申诉人有明显的法 定从轻减轻量刑情节 : 1.申诉人系自首 ,依法可以减轻处罚; 2.申诉人系防卫过当 ,依法应当减轻处罚; 3.受害人有重大过错 ,其在与上诉人毫无瓜葛也无的情况下 ,对申诉 人不依不饶的追打; 4. 申诉人家属在家庭经济情况困难的情况下 ,尽最大限度积极赔偿被害 人 家属 ,被害人家属在 一审 、二审期间均已出具谅解书 。

两次谅解 6

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